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 　　上訴人（原審原告）于都縣某某新型墻體材料有限公司。
　　法定代表人孫某某，公司執(zhí)行董事。
　　委托代理人李某某，江西省某律師事務(wù)所律師，特別授權(quán)代理。
　　被上訴人（原審被告）謝某某，男，漢族。
　　委托代理人陳某，江西某律師事務(wù)所律師，特別授權(quán)代理。
　　上訴人于都縣某某新型墻體材料有限公司因勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛一案，不服于都縣人民法院（2010）于民一初字第383號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院受理后依法組成合議庭審理了本案。現(xiàn)已審理終結(jié)。
　　一審法院經(jīng)審理查明：2009年3月，被告謝某某經(jīng)介紹到原告唐貫公司所屬的恒豐頁(yè)巖磚廠從事機(jī)械維修工作，月工資為2500元。2009年7月29日上午11時(shí)，恒豐頁(yè)巖磚廠的滾動(dòng)篩網(wǎng)破漏，工人提前下班，被告則和其它維修工人上班進(jìn)行維修。下午1點(diǎn)30分，生產(chǎn)線工人上班時(shí)，開(kāi)起來(lái)滾動(dòng)篩網(wǎng)開(kāi)關(guān)，滾動(dòng)篩轉(zhuǎn)動(dòng)后將正在修補(bǔ)篩網(wǎng)的被告致傷。被告受傷后即被送入于都縣人民醫(yī)院住院治療，原告支付了被告住院期間的醫(yī)療費(fèi)用。同年11月25日，贛州市勞動(dòng)和社會(huì)保障局認(rèn)定被告在事故中所受的傷害為工傷。次月30日，贛州市勞動(dòng)鑒定委員會(huì)對(duì)被告的傷殘等級(jí)鑒定為十級(jí)傷殘。2010年6月12日，于都縣勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)裁決原告向被告支付未簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同的兩倍工資12500元和支付給被告工傷保險(xiǎn)待遇68574元。原告不服該裁決，起訴要求處理。
　　一審法院認(rèn)為：北國(guó)謝某某經(jīng)介紹到原告唐貫公司所屬的恒豐頁(yè)巖磚廠從事機(jī)械維修工作，月工資為2500元，雙方雖未簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同，但已形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，原告應(yīng)雙倍支付被告工資。被告謝某某在原告公司所屬的磚廠上班期間受傷致殘，贛州市勞動(dòng)和社會(huì)保障局認(rèn)定被告為工傷，依據(jù)我國(guó)勞動(dòng)法的相關(guān)規(guī)定，應(yīng)給予被告工傷待遇。原告無(wú)需向被告支付未簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同的兩倍工資和按月工資1200元計(jì)算被告的工傷待遇的訴訟請(qǐng)求，不符合法律規(guī)定，不予支持。根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第73條和《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第82條之規(guī)定，判決：駁回原告于都縣某某新型墻體材料有限公司的訴訟請(qǐng)求。本案受理費(fèi)10元，由原告承擔(dān)。
　　上訴人于都縣某某新型墻體材料有限公司不服一審判決，上訴稱：2009年3月10日，被上訴人謝某某經(jīng)人介紹拜嚴(yán)俊中為師學(xué)習(xí)磚廠機(jī)械設(shè)備的維修技術(shù)。當(dāng)時(shí)約定：學(xué)徒期為六個(gè)月，學(xué)徒期內(nèi)每月工資1200元，另外每月給予伙食補(bǔ)助300元；學(xué)徒期滿后，如果被上訴人掌握了一定的機(jī)械維修技能即錄用為機(jī)修工，每月工資為2500元。因被上訴人在學(xué)徒期內(nèi)的工資是由嚴(yán)俊中發(fā)放，上訴人的工資發(fā)放名冊(cè)每月被上訴人的名字。被上訴人工傷保險(xiǎn)待遇的工資標(biāo)準(zhǔn)為1200元/月而非2500元/月。為此，請(qǐng)求依法撤銷原判、發(fā)回重審或直接改判，一、二審訴訟費(fèi)由被上訴人承擔(dān)。
　　被上訴人謝某某答辯稱：被上訴人于2009年2月2日進(jìn)入上訴人公司恒豐頁(yè)巖磚廠任機(jī)電維修工，月工資是2500元，雙方一直未簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同。
　　本院經(jīng)審理查明：一審中證人文謀國(guó)、嚴(yán)俊中出庭作證的證言可以證實(shí)，被上訴人謝某某學(xué)徒期工資為1200元/月，另有300元/月伙食補(bǔ)助，學(xué)徒期滿后如能勝任機(jī)修工作則為2500元/月。一審中于都縣人民醫(yī)院出院記錄證實(shí)，被上訴人受傷后經(jīng)治療于2009年8月17日出院，出院醫(yī)囑休息3個(gè)月。休息　　期滿后被上訴人沒(méi)有再到上訴人處工作。其他事實(shí)與一審判決查明的一致。
　　本院認(rèn)為：被上訴人謝某某雖然是在上訴人下屬磚廠的機(jī)械維修承包人處工作（學(xué)徒），但內(nèi)部承包只是上訴人的內(nèi)部管理方式，上訴人與被上訴人之間勞動(dòng)關(guān)系自2009年3月建立。關(guān)于被上訴人的工資數(shù)額，被上訴人是在學(xué)徒期內(nèi)發(fā)生工傷，其學(xué)徒期工資為1500元/月（300元/月的伙食補(bǔ)貼也屬于工資收入），工傷保險(xiǎn)待遇的工資應(yīng)按勞動(dòng)者受傷前12個(gè)月平均工資計(jì)算。因雙方?jīng)]有簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同，謝某某的試用期（學(xué)徒期）不能按照三年以上規(guī)定期限或無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同來(lái)確定，根據(jù)本案實(shí)際應(yīng)按勞動(dòng)合同法第十九條規(guī)定的勞動(dòng)期限3個(gè)月以上不滿1年來(lái)確定。故雙方約定謝某某的試用期為六個(gè)月違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，侵犯勞動(dòng)者權(quán)利，應(yīng)調(diào)整為一個(gè)月，即被上訴人從2009年4月起工資應(yīng)為2500元/月計(jì)算。
　　按此計(jì)算，被上訴人受傷前平均工資應(yīng)為2300元/月，一審判決按2500元/月計(jì)算不當(dāng)。被上訴人受傷以及出院休息期滿后沒(méi)有再到上訴人處工作，且被上訴人請(qǐng)求一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助等費(fèi)用，故應(yīng)判決確認(rèn)雙方的勞動(dòng)關(guān)系自被上訴人出院后休息期滿之日即2009年11月17日起解除。因上訴人不服勞動(dòng)仲裁裁決起訴后，該仲裁裁決不生效，故判決應(yīng)載明雙方的有關(guān)權(quán)利義務(wù)關(guān)系。按2300元/月工資標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，因未簽書(shū)面勞動(dòng)合同而應(yīng)再支付的一倍工資的起算點(diǎn)為用工之日起滿一個(gè)月的次日，共計(jì)四個(gè)月，每月2500元，為10000元、停工留薪期待遇為8909.2元（19天×2300元/月÷21.75天/月＋3個(gè)月×2300元/月）、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)49元（19天×30元/天×70%-已付350元）、住院期間護(hù)理費(fèi)1341元（19天×1535元/月÷21.75天/月）、一次性傷殘補(bǔ)助金13800元（6個(gè)月×2300元/月）、一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金23000元（10個(gè)月×2300元/月）、一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金16100元（7個(gè)月×2300元/月）。綜上，依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（三）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
　　一、撤銷于都縣人民法院（2010）于民一初字第383號(hào)民事判決；
　　二、上訴人于都縣某某新型墻體材料有限公司與被上訴人謝某某之間的勞動(dòng)關(guān)系自2009年11月17日起解除；
　　三、上訴人于都縣某某新型墻體材料有限公司支付被上訴人謝某某因未簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同而應(yīng)再支付的一倍工資10000元、停工留薪期待遇8909.2元、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)49元、住院期間護(hù)理費(fèi)1341元、一次性傷殘補(bǔ)助金13800元、一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金23000元、一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金16100元，合計(jì)73199.2元，限在本判決生效后十五日內(nèi)付清；
　　四、駁回上訴人于都縣某某新型墻體材料有限公司的其他訴訟請(qǐng)求。一審案件受理費(fèi)10元，二審案件受理費(fèi)10元，合計(jì)20元，由上訴人于都縣某某新型墻體材料有限公司負(fù)擔(dān)。
　　如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
　　本判決為終審判決。